在境外間接上市語境下，“10號”文和“37號”文是提及最多的兩個法律文件，也是中國法律顧問發(fā)表法律意見時無法回避的兩個重要法律事項。本文就境外投資外匯登記（37號文）的相關(guān)內(nèi)容好好解讀下，希望可以幫助大家。
一、境外投資外匯登記（37號文）的作用
一是解決境內(nèi)自然人境外持股的合法合規(guī)性問題。在現(xiàn)行外匯監(jiān)管政策體系下，原則上是不允許中國居民個人境外直接投資的。《境外投資管理辦法》（商務部令2009年第5號）第二條明確規(guī)定，該辦法的適用主體為中國境內(nèi)依法設立的企業(yè)。《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令2017年第11號）第六十三條也明確規(guī)定，境內(nèi)自然人直接對境外開展投資和直接對香港、澳門、臺灣地區(qū)開展投資均不適用該辦法。雖然《個人外匯管理辦法》和《個人外匯管理辦法實施細則》都有規(guī)定境內(nèi)個人對外直接投資所需外匯可以辦理相應的外匯登記，但其前提是境內(nèi)個人對外直接投資應按國家有關(guān)規(guī)定辦理。
但迄今為止，作為國內(nèi)境外投資兩個主管部門商務部和發(fā)改委均未出臺有關(guān)境內(nèi)個人境外投資的相關(guān)政策。而“37號”文則允許境內(nèi)居民個人以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設立或間接控制境外企業(yè)。
如果境內(nèi)居民，包括境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人，從特殊目的公司（SPV）獲得的利潤、紅利調(diào)回境內(nèi)的，也是需要提供“37號”文下的外匯登記文件，才能辦理外匯申報。我們理解此為“37號”文下的外匯登記的第二個作用，即解決境外資金如何調(diào)回境內(nèi)的問題。
二、未辦理境外投資外匯登記（37號文）的法律后果
1.行政處罰
根據(jù)37號文及《中華人民共和國外匯管理條例》的規(guī)定，境內(nèi)個人如果未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記，不僅會影響未來境外資金合法匯回境內(nèi)，還會產(chǎn)生行政責任甚至刑事責任，具體為：
由外匯管理機關(guān)責令限期調(diào)回外匯，處逃匯金額30%以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處逃匯金額30%以上等值以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。此外，境內(nèi)中國籍自然人若未能合規(guī)辦理登記，關(guān)聯(lián)的外商投資企業(yè)的外匯合規(guī)也會受到影響，向境外的匯出利潤及其他外匯業(yè)務也會受限
2.對上市的影響及補救措施
返程投資前未辦理外匯登記，對上市的影響需區(qū)分一般投資人和創(chuàng)始人進行討論。若創(chuàng)始人應辦理37號文登記而未能辦理，且文件中承諾了境內(nèi)自然人均完成37號文登記，則可能構(gòu)成虛假承諾，對上市產(chǎn)生不利影響。
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